Целью настоящего отчета является, во-первых, выявление перечня действующих нормативно-правовых актов, регулирующих процесс проведения конкурсов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд в их связи с реализацией Федеральной целевой программы “Электронная Россия (2002-2010 годы)” и заключаемыми в рамках программы контрактами; во-вторых, проведение юридического анализа вышеуказанных нормативно-правовых актов и выявление пробелов в регулировании процессов проведения конкурса, заключения государственного контракта, сдачи-приемки работ по государственному контракту, передачи заказчику имущественных авторских прав на полученные в результате выполнения государственных контрактов объекты интеллектуальной собственности (программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем); в-третьих, дача общих рекомендаций по регулированию вышеозначенных процессов.
При анализе нормативно-правовых актов, регулирующих отношения в области проведения конкурсов на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных нужд, порядка приема и учета результатов интеллектуальной деятельности, полученных в результате выполнения государственных контрактов в рамках ФЦП “Электронная Россия (2002-2010 годы)”, а также при формулировании соответствующих рекомендаций мы будем учитывать комплексность рассматриваемых отношений, связанную с тем, что государственные контракты на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, попадают одновременно в сферу регулирования не только общих норм гражданского законодательства о подряде, подрядных работах для государственных нужд, выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, но и в сферу авторского права.
Анализ существующей нормативно-правовой базы, регулирующей порядок проведения конкурса (торгов) на заключение контракта на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ для государственных нужд.
В первой части данного исследования мы убедимся, что действующим законодательством и подзаконными нормативными актами не урегулирован порядок формулирования условий договора при проведении конкурса (торгов) на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд. Отсутствуют отрегулированные механизмы согласования условий договора. Порядка детализации существующих примерных форм государственных контрактов на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ при их заключении с исполнителем нет. Попытаемся выявить все отрицательные последствия данной ситуации.
Анализ нормативно-правовых актов, определяющих порядок приема, постановки на учет, инвентаризации, использования результатов интеллектуальной деятельности, полученных в результате выполнения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по государственным контрактам.
Во второй части мы рассмотрим действующие нормативно-правовые акты определяющие порядок приема, постановки на учет, инвентаризации, использования результатов интеллектуальной деятельности, полученных в результате выполнения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по государственным контрактам. Однако, как мы увидим, эти документы не представляют собой единой, организованной системы. Более того, порядок их применения Министерством экономического развития и торговли РФ, при реализации прав на объекты интеллектуальной собственности, полученные им в рамках ФЦП “Электронная Россия (2002-2010 годы)”, не определен. Некоторые положения существующих нормативно-правовых актов могли бы быть применимы в рамках рассматриваемой нами темы Министерством экономического развития и торговли РФ, однако отсутствие внутриведомственных документов, детализирующих и индивидуализирующих такое применение делает это невозможным. Более того, такая ситуация сама собой приводит к выводу о совершенной неурегулированности порядка приема, учета, контроля за использованием и публикации результатов интеллектуальной деятельности.
Правила, подлежащие включению в акты, регулирующие порядок приема, учета и публикации РИД и требования к процедурам приема, учета и публикации РИД, обеспечивающие наиболее эффективное использование РИД.
В данном пункте мы предложим в общем виде процедуры документальной фиксации процесса исполнения государственного контракта и его итогов, порядок приема полученных результатов интеллектуальной деятельности, порядок учета объектов интеллектуальной собственности, полученных в результате исполнения государственных контрактов. Данные принципы и процедуры будут изложены в общем виде, без детализации, поскольку данные вопросы будут более тщательно и детально изложены в “Порядке передачи имущественных авторских прав на результаты работ по государственным контрактам (договорам) на поставку товаров, оказание услуг, выполнение работ, в том числе научно-исследовательских и опытно-конструкторских, в рамках Федеральной целевой программы “Электронная Россия (2002-2010 годы)”.
Этап проведения конкурса на заключение договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (далее по тексту - “НИОКР”) важен в рамках настоящего исследования прежде всего в связи с тем, что уже на этапе предварительного отбора участников конкурса (и, соответственно, на всех последующих этапах) государство, в лице уполномоченного органа (далее по тексту - “Заказчик”), обязано в предоставляемой потенциальным исполнителям документации указывать условия, на которых будет заключен государственный контракт (п. 5 ст. 11, п. 2 ст. 12, ст. 14 Федерального закона №97-ФЗ от 6 мая 1999 года “О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд”). Таким образом, Заказчик с самых первых шагов в процедуре заключения государственного контракта становится связан объявленными им условиями. Если на этапе проведения конкурса (торгов) им не будут сформулированы принципиальные условия, касающиеся объема получаемых прав на передаваемые РИД, выполненные по договору, то Заказчик не сможет требовать включения этих условий, а также передачи соответствующих прав на РИД от Исполнителя ни на одном из последующих этапов (заключение контракта, приемка работ, использование результатов работ). Фактически Заказчик становится связан объявленными им условиями с момента объявления предварительного отбора участников конкурса и/или непосредственно конкурса.
В соответствии со статьями 527, 528 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту - “ГК”), в случае, когда государственный контракт заключается по результатам конкурса, такой контракт должен быть заключен не позднее двадцати дней со дня проведения конкурса, при этом, в соответствии с п. 4 ст. 527 ГК, если заказ на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) для государственных нужд размещается по конкурсу, заключение контракта с победителем конкурса является для государственного заказчика обязательным.
Основной проблемой в данной ситуации является то, что во всей системе нормативных актов, регулирующих отношения в рассматриваемой нами сфере, практически не определен порядок формулирования и определения существенных условий договора, а также условий не относящихся в соответствии с действующим законодательством к существенным, однако, являющихся принципиально важными для взаимоотношений сторон по контракту. Этот момент особенно значим в связи со спецификой отношений: процесс выполнения исполнителем по договору НИОКР подпадает, с одной стороны, под нормы российского законодательства об опытно-конструкторских и научно-технологических работах, подрядных работах вцелом и для государственных нужд в частности (в определенной части); с другой стороны, в отношении передачи и использования Заказчиком РИД, созданных по государственному контракту, не менее важны (и даже первостепенно важны) существенные условия авторского договора, которые также должны быть определены к моменту объявления конкурса. Ниже мы рассмотрим систему существующих нормативных актов, регулирующих порядок проведения конкурса в свете интересующих нас вопросов, попытаемся определить неурегулированные проблемы и пробелы в праве в данной области.
Подзаконным нормативно-правовым актом, являющимся во многом основой ведомственных нормативно-правовых актов и, в общем и целом, порядка заключения государственных контрактов, выполнения работ по ним, приема и использования результатов интеллектуальной деятельности, полученных в результате выполнения работ, финансируемых за счет федерального бюджета (далее по тесту - “РИД”), до настоящего времени является Указ Президента РФ от 8 апреля 1997 года №305 “О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд”, которым было утверждено “Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд”.
Положение регулирует отношения, возникающие в связи с размещением заказов, в том числе путем организации и проведения торгов (конкурса), на закупку и поставку товаров, работ и услуг для государственных нужд; определяет порядок размещения заказов на закупки продукции для государственных нужд, осуществляемого:государственными заказчиками за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации, федеральных внебюджетных фондов и внебюджетных фондов субъектов Российской Федерации, в том числе путем проведения торгов (конкурса); юридическими лицами, которым государственные заказчики на конкурсной договорной основе передали выполнение части своих функций по закупкам продукции для государственных нужд за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации, федеральных внебюджетных фондов и внебюджетных фондов субъектов Российской Федерации.
Во исполнение Указа Президента РФ от 8 апреля 1997 года №305 приняты нормативные акты, более детально регулирующие процедуру государственных закупок.
“Порядок подготовки заключения государственных контрактов на закупку и поставку продукции для федеральных государственных нужд”, утвержденный Постановлением Правительства РФ №594 от 26 июня 1995 года “О реализации федерального закона “О поставках продукции для федеральных государственных нужд”, содержит лишь некоторое количество общих норм о структуре и содержании государственного контракта. В частности документ говорит о том, что государственный контракт является основным документом, определяющим права и обязанности сторон по поставке всех видов продукции для федеральных государственных нужд, а на его основе регламентируются экономические, организационно-технические и другие отношения государственных заказчиков и поставщиков. При все этом документ ограничивается в перечне необходимых условий договора формулировкой о том, что контракт должен содержать права, обязанности и ответственность сторон, никак в дальнейшем не раскрывая процедуру их определения и согласования, хотя это является, пожалуй, самой важной составляющей любого договора; так, пункт 12 документа гласит:
“Государственный контракт считается заключенным, когда сторонами достигнуты соглашения по следующим его основным условиям:
предмет государственного контракта (параметры конечной продукции, наименование, номенклатура (ассортимент), количество, качество (экономические, экологические и прочие характеристики) и другое);
приемлемая для обеих сторон цена государственного контракта;
сроки исполнения государственного контракта;
права, обязанности и ответственность сторон.
В государственном контракте могут определяться отдельные этапы производства продукции и содержаться финансовые, организационно - технические и другие условия его исполнения”.
Вполне понятно, что такие формулировки не специфицируют ничего и смысл от такого нормативного акта минимален. В дальнейшем внимание преимущественно уделяется финансовым и организационно-экономическим условиям, не затрагивая ни юридическую, ни процедурную (имеется в виду процедура определения, формулирования и дальнейшего согласования условий договора до размещения документов по конкурсу) стороны.
Приказом Министерства экономики РФ от 30 сентября 1997 года №117 были утверждены “Методические рекомендации по проведению торгов (конкурса) на закупку товаров (работ), предварительному квалификационному отбору поставщиков (подрядчиков)(конкурсная документация)”. Рекомендации содержат значительное число образцов документов, форм, представляемых на заполнение при проведении конкурса, квалификационного отбора, писем, инструкций и иных документов, связанных с процедурой проведения непосредственного самого конкурса, а также регламентируют порядок проведения конкурса (квалификационного отбора) и состоит из четырех разделов, регулирующих порядок проведения:
предварительного квалификационного отбора при закупке товаров;
предварительного квалификационного отбора при закупке работ;
проведения торгов (конкурса) на закупку товаров;
проведения торгов (конкурса) на закупку работ.
Однако, документ также не содержит правил определения и оформления содержательных частей конкурса, в том числе условий будущего договора, и взаимодействия должностных лиц при таком оформлении. То есть фактически не регулируется процедура принятия решений, которые будут определять содержательную часть обязанностей исполнителя в рамках конкретного конкурса и дальнейшего выполнения НИОКР, а также объема передаваемых государственному заказчику прав на РИД. Разумеется, не отрегулирован и механизм юридического контроля за условиями заключаемых договоров на стадии формирования конкурса. А ведь это принципиально важно именно на данной стадии. Повторимся: одна из основных обязанностей государственного заказчика при проведении конкурса – представить условия договора, на которых будет заключаться контракт. После определения итогов конкурса Заказчик уже будет не в силах что-либо принципиально поменять в этом отношении.
Кроме того, применимость Приказа Министерства экономики РФ от 30 сентября 1997 года №117 по регулированию отношений при проведении конкурса (торгов) вызывает сомнения – ссылки на данный документ и порядок его использования в других нормативно-правовых актах Министерства экономического развития и торговли РФ отсутствуют.
Следует также указать на следующие нормативные акты, в той или иной степени регулирующие процесс проведения конкурсов (торгов) на заключение государственного контракта:
- уже упоминавшимся нами Постановлением Правительства РФ №594 от 26 июня 1995 года “О реализации федерального закона “О поставках продукции для федеральных государственных нужд” были утверждены “Порядок разработки и реализации федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в осуществлении которых участвует Российская Федерация”, “Порядок закупки и поставки продукции для федеральных государственных нужд”, “Рекомендации по заполнению форм бюджетных заявок”, “Порядок подготовки заключения государственных контрактов на закупку и поставку продукции для федеральных государственных нужд”;
- "Методические рекомендации о порядке бухгалтерского учета операций, связанных с проведением торгов (конкурсов) на закупку продукции (товаров, работ и услуг) для государственных нужд" (Письмо Министерства экономики РФ от 1 апреля 1999 года №АС-311/4-279 “О порядке учета затрат, связанных с проведением торгов (конкурсов)”).
- Распоряжение Правительства от 4 апреля 2000 года №502-р “О функциях Минэкономразвития России”, возлагающее на Министерство экономического развития и торговли следующие функции в связи с проведением конкурсов на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд:
осуществлять проверку своевременного проведения конкурсов в соответствии с приглашениями, опубликованными в средствах массовой информации, в том числе в официальных изданиях уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляющего контроль за проведением конкурсов и координацию их проведения;
проводить выборочные проверки соблюдения организаторами конкурсов установленных в конкурсной документации требований к участникам конкурсов на основании протоколов их проведения, представляемых в Минэкономики России организаторами конкурсов после подведения их итогов;
осуществлять контроль за соответствием квалификации членов конкурсной комиссии требованиям, установленным законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
координировать подготовку, переподготовку и повышение квалификации специалистов по организации и проведению конкурсов;
осуществлять контроль за правильностью выбора организаторами конкурса вида конкурса (открытый, в том числе двухэтапный, и закрытый, в том числе двухэтапный) и согласовать в установленном порядке по представлению организаторов конкурса возможность проведения открытого двухэтапного конкурса и закрытого (в том числе двухэтапного) конкурса;
взаимодействовать с международными организациями и иностранными учреждениями по вопросам, связанным с развитием и функционированием системы размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд и с осуществлением координации использования иностранной помощи в размещении этих заказов;
проводить анализ положения дел с реализацией в Российской Федерации системы конкурсного размещения заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд и представлять ежеквартально в Правительство Российской Федерации доклады по данному вопросу;
- Письмо Министерства экономического развития и торговли РФ от 21 июля 2003 года №АШ-2276/05 “О согласовании размещения заказов у единственных источников (поставщиков) по результатам открытых конкурсов”;
Данные нормативные акты также не решают намеченную нами выше проблему. При этом означенные нами в рамках данного анализа документы являют собой не полный, но основной список действующих нормативно-правовых актов, регулирующих процесс подготовки и проведения конкурса на выполнение поставку товаров, выполнение работ (в том числе НИОКР) и оказание услуг для государственных нужд.
Здесь, правда, стоит обратить внимание на ряд постановлений Правительства РФ, которые регулируют порядок заключения и выполнения контрактов в отношении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ военного, специального и двойного назначения. Данные акты имеют свою специфику в связи с особенностью регулируемых ими отношений – их условия определялись с условием подчинения такой цели, как обеспечение при проведении НИОКР военного, специального и двойного назначения обороноспособности и безопасности государства. Данные документы формально не распространяются на гражданские НИОКР, однако заслуживают рассмотрения поскольку, регулируя в принципе одну и ту же сферу отношений, не могут не оказывать влияние на ситуацию вцелом.
Так, существует Постановление Правительства РФ от 23 января 2004 г. N 41 "Об утверждении примерных государственных контрактов на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по государственному оборонному заказу", которым утверждены
- примерный государственный контракт на выполнение научно-исследовательских работ по государственному оборонному заказу;
- примерный государственный контракт на выполнение опытно-конструкторских работ по государственному оборонному заказу,
- федеральным органам исполнительной власти - государственным заказчикам государственного оборонного заказа при подготовке и заключении государственных контрактов на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ предписано руководствоваться указанными выше примерными государственными контрактами, утвержденными постановлением.
Утвержденные настоящим постановлением примерные государственные контракты несколько отличаются от типовых государственных контрактов, используемых Министерством экономического развития и торговли РФ при реализации ФЦП “Электронная Россия (2002-2010 годы)”, которые рассматривались нами в “Юридическом анализе состава прав, переданных государственному заказчику, на результаты интеллектуальной деятельности, на примере проектов ФЦП “Электронная Россия (2002-2010 годы)”. Рассмотрим их особенности.
Во-первых, несколько иначе, чем в договорах, заключаемых Минэкономразвития по ФЦП “Электронная Россия”, формулируется пункт о привлечении исполнителем по договору соисполнителей:
“Исполнитель вправе: привлекать по согласованию с Заказчиком на контрактной основе к выполнению настоящего государственного контракта соисполнителей. В отношении соисполнителей Исполнитель выполняет функции заказчика. При этом условия настоящего государственного контракта подлежат включению Исполнителем в контракты с соисполнителями. Невыполнение соисполнителем обязательств перед Исполнителем не освобождает Исполнителя от выполнения условий настоящего государственного контракта”.
Прямое указание на то, что условия государственного контракта подлежат включению исполнителем в договоры с соисполнителем (а, значит, и условия передачи авторских прав), в совокупности с положением о выполнении исполнителем в отношении соисполнителя функций заказчика, позволяет несколько уменьшить риск передачи заказчику РИД обремененных авторскими правами третьих лиц.
Далее исполнителю вменяются следующие обязанности:
- согласовать с Заказчиком необходимость использовании результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые принадлежат Исполнителю или третьим лицам;
- проводить процессе выполнения работ по настоящему государственному контракту патентные исследования в соответствии и на дату завершения НИР обеспечить защиту используемых при выполнении НИР авторских прав и прав патентообладателей;
- уведомлять Заказчика в ___-дневный срок о каждом полученном при выполнении настоящего государственного контракта результате НИР (этапа НИР), способном к правовой охране в качестве объекта интеллектуальной собственности, с обоснованием предлагаемого порядка его использования и формы правовой охраны.
Наконец, пункты относительно получаемых государственным заказчиком прав на результаты НИОКР (в примерных контрактах права на результаты НИР и ОКР представлены в разных контрактах, однако сформулированы одинаково; мы рассмотрим все на примере НИР) сформулированы следующим образом:
“25. Все полученные при выполнении НИР (этапа НИР) результаты, включая созданные и (или) использованные при выполнении НИР (этапа НИР) объекты интеллектуальной собственности, подлежат отражению в отчетной документации.
26. Права на результаты, полученные при выполнении НИР (этапа НИР), принадлежат ____________________________________________________________:(указывается текст соответствующего подпункта)
а) Исполнителю.
Исполнитель обязан по требованию Заказчика безвозмездно предоставить указанному им лицу (лицам) неисключительные права на использование этих результатов;
б) Российской Федерации, от имени которой выступает Заказчик.
Распоряжение от имени Российской Федерации правами на результаты, полученные при выполнении НИР (этапа НИР), осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
в) Исполнителю совместно с Заказчиком.
Порядок использования прав на результаты, полученные при выполнении НИР (этапа НИР), определяется отдельным соглашением Сторон, которое с момента его подписания является неотъемлемой частью настоящего государственного контракта”.
Таким образом, типовым договором предусматривается три формы передачи авторских прав на результаты НИОКР:
1) Исполнитель обязуется по авторскому договору о передаче неисключительных авторских прав безвозмездно передавать права на результаты НИОКР лицам, определяемым Заказчиком;
2) хотя подпункт “б” пункта 26 сформулирован некорректно и прямо не указано о передаче каких именно авторских прав идет речь, мы можем предположить, что имеется в виду передача исключительных авторских прав Российской Федерации;
3) третий вариант, который фактически не определен, но предоставляет сторонам возможность определять порядок и объем передачи авторских прав, путем заключения дополнительного соглашения.
С одной стороны, примерной формой государственного контракта определены различные формы передачи авторских прав на результаты НИОКР, однако, с другой стороны, формулировки договора максимально упрощены и не соответствуют требованиям законодательства об авторском праве (в частности, не содержат всех существенных условий авторского договора, которые должны содержать в соответствии со ст. 31 ЗоАП). В ситуации же, когда отсутствуют нормативно-правовые акты, определяющие порядок формулирования данных условий в государственном контракте, вполне естественно, что органы государственной власти, выступающие от имени РФ при проведении конкурсов и дальнейшем заключении договоров с исполнителями, будут, скорее всего, элементарно копировать положения примерных контрактов. Более того, такое положение будет усугубляться тем, что фактически не проработанные контракты будут дублироваться при оформлении договорных отношений между исполнителем и соисполнителями.
Таким образом, мы опять приходим к необходимости установления определенного порядка, общего для все органов исполнительной власти, выступающих в качестве заказчика по государственным контрактам на выполнение НИОКР, который (порядок) регламентировал бы а) перечень должностных лиц органа государственной власти, участвующих в процессе подготовки документации к конкурсу (торгам); б) отдельно устанавливал бы должностных лиц, а также правила определения существенных условий заключаемого договора как в части условий, касающихся непосредственно выполнения работ, так и в части условий авторского договора; в) порядок внутриведомственной проверки готового пакета конкурсной документации непосредственно до объявления конкурса.
Здесь также отдельно следует рассмотреть следующие нормативные акты:
1) Приказ Минэкономразвития России от 21 июня 2004 г. № 168 «Об образовании конкурсных комиссии и подкомиссий по организации конкурсов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг за счет выделяемых Министерству экономического развития и торговли Российской Федерации бюджетных средств»;
2) Положение “О порядке работы конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям ФЦП "Электронная Россия (2002-2010 годы)" от “__”________ 2004 г.;
3) Положение “О конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям федеральной целевой программы "Электронная Россия (2002-2010 годы)" от “__”______ 2004 г.
Приказ Минэкономразвития России от 21 июня 2004 г. № 168 образовывает Конкурсную комиссию по организации конкурсов на размещение заказов на поставки товаров (работ, услуг) за счет выделяемых Министерству бюджетных средств, конкурсные подкомиссии и решает общие организационные вопросы деятельности Комиссии и подкомиссий. Положения “О конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям федеральной целевой программы "Электронная Россия (2002-2010 годы) и “О порядке работы конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям ФЦП "Электронная Россия (2002-2010 годы)" были приняты и на основании Приказа Минэкономразвития.
Положение “О конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям федеральной целевой программы "Электронная Россия (2002-2010 годы)" указывает в качестве одной из задач подкомиссии подготовку “к заключению государственных контрактов или договоров с победителями конкурса”. Во-первых, остается неясным, почему авторы Положения противопоставляют контракты договорам, будем считать это технической ошибкой; во-вторых, представляется более разумным поменять данную формулировку целиком и определить задачами подкомиссии, в первую очередь, подготовку условий договора еще на стадии оформления конкурсной документации, а уже потом подготовку контракта непосредственно к заключению. Однако, данных норм нет в Положении, как нет их и в Положении “О порядке работы конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям ФЦП "Электронная Россия (2002-2010 годы)", которое регулирует следующий круг вопросов: порядок вскрытия и предварительного рассмотрения конкурсных заявок, порядок проведения экспертизы конкурсных заявок, порядок принятия решения конкурсной подкомиссией о выборе победителя конкурса, порядок разрешения конфликта интересов, порядок приемки работ по заключенным государственным контрактам (то есть вопросы, связанные непосредственно с самим конкурсом).
Представляется, что должен быть создан механизм взаимодействия должностных лиц МЭРиТ, который устанавливал бы (в виде отдельного документа) порядок определения и согласования условий заключаемого договора. Ситуация, когда существует какой-либо типовой договор, который еще и сам по себе слабо разработан, и этот контракт оформляет зачастую разные по своей правовой природе отношения сторон, определяя специфику только в приложениях, влечет крайне пагубные последствия для государственного заказчика. Представляется верным, что при подготовке конкурсной документации государственный заказчик должен:
- начать формулировать еще на стадии подготовки конкурса (торгов) на заключение контракта условия договора, которые будут одной из составляющих конкурсной документации, непосредственно руководствуясь спецификой самого конкурса и тех НИОКР, которые будут по нему выполняться;
- необходимо при подготовке условий договора осуществлять его согласование в обязательном порядке, как минимум, с юристами, экономистами и техническими специалистами; идеальным вариантом было бы создание временных рабочих групп на каждый контракт в пределах участников подкомиссии, экспертного совета и привлекаемых специалистов.
Существует некоторое количество нормативно-правовых актов, определяющих порядок приема, постановки на учет, инвентаризации, использования результатов интеллектуальной деятельности, полученных в результате выполнения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по государственным контрактам. Однако эти документы не представляют собой единой, организованной системы. Более того, порядок их применения Министерством экономического развития и торговли РФ, при реализации прав на объекты интеллектуальной собственности, полученные им в рамках ФЦП “Электронная Россия”, не определен. Определенные положения рассматриваемых ниже нормативно-правовых актов могли бы быть применимы в рамках изучаемой нами темы Министерством экономического развития, однако отсутствие внутриведомственных документов, детализирующих и индивидуализирующих такое применение делает это невозможным. Более того, такая ситуация сама собой приводит к выводу о совершенной неурегулированности порядка приема, учета, контроля за использованием, публикации РИД.
***
Положение “О порядке работы конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям ФЦП "Электронная Россия (2002-2010 годы)", устанавливая порядок приема выполненных работ по государственным контрактам на выполнение НИОКР в рамках ФЦП “Электронная Россия ”, ограничивается лишь несколькими положениями:
Департамент являющийся заказчиком темы взаимодействует с победителями конкурса по всем вопросам, возникающим при выполнении работ, а также отвечает за организацию и надлежащую приемку выполненных ими работ. С целью приемки работ, выполненных организациями-победителями по заключенным государственным контрактам, создается приемочная комиссия, состоящая из числа представителей конкурсной подкомиссии, заинтересованных органов государственной власти, Экспертного совета, а также других независимых экспертов. На итоговом заседании конкурсной подкомиссией при определении победителя конкурса принимается решение о назначении представителей конкурсной подкомиссии, которые войдут в состав приемочной комиссии. Заседания комиссии по приемке выполненных организациями-победителями работ являются открытыми.
Этим исчерпываются все более-менее конкретно сформулированные положения о порядке приема выполненных работ Заказчиком. Совершенно ясно, что подробно прописанная процедура приемки выполненных работ является одной из основных гарантий соблюдения исполнителем своих обязанностей по договору и выполнения работ в полном объеме, защиты заказчика от недобросовестности исполнителя, получения заказчиком как полного объема самих результатов работ так и полного объема авторских прав на них. При этом процесс сдачи-приемки должен подробнейшим образом регламентироваться как в соответствующих нормативных актах, так и непосредственно в самом договоре, чего в настоящий момент нет. Все вышесказанное также касается и оформления приемо-сдаточных актов по государственным контрактам: необходимо определить пункты и положения, которые должны отражаться в актах в обязательном порядке. В особенности, это касается отражения в них всех аспектов, связанных с передачей авторских прав на РИД, разработанных непосредственно исполнителем, а также прав на объекты интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат третьим лицам, однако в отношении которых исполнитель, в соответствии с условиями госконтракта, должен приобрести права в пользу заказчика.
Каких-либо ведомственных документов, регламентирующих процесс приема и постановки на учет РИД, полученных в результате выполнения НИОКР по государственным контрактам Министерством экономического развития и торговли представлено не было, в связи с чем рассматривая данный круг вопросов мы можем руководствоваться лишь общими нормативно-правовыми актами в той или иной степени затрагивающими изучаемый нами вопрос. Следует оговорить, что данные документы не представляют собой единой стройной системы, поэтому мы будем рассматривать их в произвольном порядке.
1) “Правила регистрации договоров на программы для электронных вычислительных машин, базы данных и топологии интегральных микросхем”, утвержденные Приказом Роспатента от 31 декабря 1998 года №245, предусматривают порядок регистрации договоров о полной уступке всех имущественных прав и договоров о передаче имущественных прав на программы для электронных вычислительных машин, базы данных и топологии интегральных микросхем в соответствии со статьей 13 Закона Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" и статьей 9 Закона Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. “О правовой охране топологий интегральных микросхем”. Какие-либо положения, определяющие порядок осуществления вышеуказанной регистрации отсутствуют как в заключаемых Минэкономразвития договорах на выполнение НИОКР для государственных нужд, так и во внутриведомственных нормативных актах.
Таким образом, необходимо установить либо в утвержденной отдельным приказом типовой форме договора, либо утвердить отдельным ведомственным нормативным актом (с последующим дублированием соответствующих положений в договоре) порядок действий, а также распределение обязанностей между сторонами договора по регистрации договоров на программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем.
2) “Временное положение о государственном учете и регистрации баз и банков данных”, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 28 февраля 1996 года №226 устанавливает, что государственные базы данных (базы данных, созданные, приобретенные или накапливаемые с привлечением средств федерального бюджета) подлежат обязательному государственному учету и регистрации (п. 4), при этом государственный учет баз данных осуществляется на этапе их разработки, а государственная регистрация баз данных осуществляется после передачи их в эксплуатацию. В случаях разработки в рамках ФЦП “Электронная Россия (2002-2010 годы)” баз данных за счет средств федерального бюджета условия рассматриваемого временного положения распространяются и на Минэкономразвития.
В соответствии с разделом 2 “Временного положения о государственном учете и регистрации баз и банков данных”, органы государственной власти, финансирующие разработку (закупку) и эксплуатацию государственных баз данных, обеспечивают направление извещений или регистрационных заявок по установленным формам в центр "Информрегистр", центр "Система", а в отдельных случаях (по запросу центра "Контур") - в центр "Контур". Извещения о начале разработки баз данных для их учета направляются в 30-дневный срок со дня начала:
финансирования работы по базам данных, разработка которых является отдельно финансируемой работой;
соответствующего этапа работы по базам данных, разработка которых является составной частью или отдельным этапом работы, предусмотренным в договоре или в техническом задании на ее выполнение.
Регистрационные заявки направляются для регистрации баз данных в 30-дневный срок с момента сдачи их в эксплуатацию или выполнения договора на их поставку (в случае закупки уже созданных баз данных).
Государственные базы данных, находящиеся в эксплуатации к моменту утверждения настоящего Временного положения, должны быть зарегистрированы в течение 6 месяцев со дня его опубликования.
Ответственность за полноту и достоверность сведений, указанных в регистрационной заявке, несет заявитель (владелец базы данных) в установленном законодательством порядке.
Неправильно оформленные регистрационные заявки возвращаются заявителю с указанием причин возврата для исправления. Заявитель обязан в 10-дневный срок со дня получения возвращенной регистрационной заявки исправить ее и отправить повторно для регистрации.
База данных в 20-дневный срок с момента получения правильно оформленной регистрационной заявки включается в Государственный регистр баз и банков данных, ей присваивается регистрационный номер и оформляется регистрационное свидетельство по установленной форме, которое направляется заявителю.
Представляется, что в отношении данного порядка должен быть разработан ведомственный документ Минэкономразвития, который определял бы порядок действий должностных лиц министерства и их обязанности в процедуре регистрации баз и банков данных, созданных по государственным контрактам за счет средств федерального бюджета и в котором целесообразно было бы отразить следующие правила:
3) “Положение об инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности”, утвержденное Постановлением Правительства РФ “О порядке инвентаризации и стоимостной оценке прав на результаты научно-технической деятельности” №7 от 14 января 2002 года. Положение определяет порядок проведения инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности, полученные при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, полностью или частично финансировавшихся за счет средств федерального бюджета, республиканского бюджета РСФСР и той части государственного бюджета СССР, которая составляла союзный бюджет, а также из средств государственных внебюджетных фондов (далее именуются - результаты научно-технической деятельности).
Положением устанавливается, что инвентаризация осуществляется организациями с учетом требований законодательства Российской Федерации о бухгалтерском учете и отчетности, а также нормативных правовых актов о порядке проведения инвентаризации нематериальных активов в целях выявления прав на результаты научно-технической деятельности с целью их последующего учета и правомерного использования в гражданском обороте.
Во исполнение Постановления были приняты “Методические рекомендации по инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности” (утв. Распоряжением Минимущества РФ, Минпромнауки РФ, Минюста РФ от 22 мая 2002 года №1272-р/Р-8/149), которые определяют порядок проведения обязательной и инициативной инвентаризации прав на результаты научно-технической деятельности, оформления и представления их результатов. (Обязательная инвентаризация проводится в случаях, предусмотренных законодательством при приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий, реорганизации или ликвидации организаций. Инициативная инвентаризация осуществляется по решению собственника имущества или юридического лица, имеющего это имущество в собственности, в хозяйственном ведении или оперативном управлении).
Порядок применения норм данных документов в рамках деятельности Минэкономразвития ведомственными нормативными актами Министерства не определен.
4) Постановлением Правительства РФ от 2 сентября 1999 года №982 “Об использовании результатов научно-технической деятельности” устанавливается, что закреплению за Российской Федерацией подлежат права на результаты научно-технической деятельности (в том числе, объекты интеллектуальной собственности), ранее полученные за счет средств республиканского бюджета РСФСР, той части государственного бюджета СССР, которая составляла союзный бюджет, и средств федерального бюджета при наличии следующих условий:
права на такие результаты не включены в установленном порядке в состав приватизированного имущества;
эти результаты не являются объектами исключительных прав физических или юридических лиц;
на эти результаты не поданы в установленном порядке заявки на получение исключительных прав.
Распоряжение от имени Российской Федерации правами на указанные результаты осуществляют федеральные органы исполнительной власти, к сфере деятельности которых относятся эти результаты.
Постановлением на государственных заказчиков по контрактам на выполнение НИОКР для федеральных государственных нужд возлагается обязанность обеспечивать закрепление за Российской Федерацией прав на РИД, полученных в результате выполнения данных государственных контрактов, а также обязанность осуществлять распоряжение полученными РИД.
Определяются условия, которые в обязательном порядке должны включаться государственными заказчиками в договоры на выполнение НИОКР:
“1) право на подачу заявки и получение патента (свидетельства) на создаваемые при реализации государственного контракта изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, исключительное право на использование создаваемых при реализации государственного контракта программ для электронных вычислительных машин, баз данных, топологий интегральных микросхем (далее именуются - объекты интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий), а также право на конфиденциальную информацию о результатах научно-технической деятельности, полученных при реализации государственного контракта, принадлежит Российской Федерации, от имени которой выступают государственные заказчики;
2) исполнитель обязан незамедлительно уведомлять государственного заказчика обо всех созданных при реализации государственного контракта объектах интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий;
3) использование объектов интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий для обеспечения федеральных государственных нужд осуществляется, как правило, на основе безвозмездной неисключительной лицензии, предоставляемой государственным заказчиком;
4) для целей, не связанных с обеспечением федеральных государственных нужд, права на объекты интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий, а также конфиденциальная информация о результатах научно-технической деятельности могут передаваться третьим лицам по лицензионным договорам в соответствии с законодательством Российской Федерации”.
Как мы видим, условия, подлежащие включению в государственный контракт, сформулированы в достаточно общем виде. Разработка условий государственных контрактов в более подробном виде поручается Министерству обороны РФ, Министерству РФ по атомной энергии, а также Министерству экономики РФ.
5) Приказ Минэкономики РФ от 29 октября 1999 года №470 “Об организации в Минэкономики России работы по выполнению постановления Правительства РФ от 2 сентября 1999 года №982 “Об использовании результатов научно-технической деятельности” предусматривал разработку проектов “лицензионных договоров по передаче прав третьим лицам на использование результатов научно-технической деятельности, принадлежащих Российской Федерации, распоряжение которыми осуществляет Минэкономики России, с указанием условий заключения таких договоров исходя из обеспечения сбалансированности прав и законных интересов субъектов правоотношений в области создания, правовой охраны и использования результатов научно-технической деятельности”.
Кроме того министерством должны были быть разработаны предложения о введении в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности, принадлежащих Российской Федерации, распоряжение которыми осуществляет Минэкономразвития; разработка предложений по организационному обеспечению работ по инвентаризации РИД, принадлежащих РФ, а также по вовлечению этих РИД в хозяйственный оборот; введению в установленном порядке в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности, права на которые подлежат закреплению за Российской Федерацией, распоряжение которыми осуществляет Минэкономики России после решения вопросов об их правовой охране; распоряжению правами на результаты научно-технической деятельности от имени Российской Федерации.
Если данная работа проводилась, определенные правила учета РИД в любом случае должны были быть разработаны Министерством экономического развития и торговли. Однако отсутствие их в документации, представленной Министерством, а также фактическое отсутствие регламентированного порядка учета, использования, вовлечения в хозяйственный оборот РИД говорит о том, что в конечном итоге, документы, разработка которых была предусмотрена Приказом Минэкономики РФ от 29 октября 1999 года №470, либо так и не были разработаны вовсе, либо не были утверждены и введены в действие для их прямого непосредственного применения.
Объем работ, выполняемых по государственному контракту практически всегда значителен. Кроме того, в рассматриваемой нами сфере ситуация осложняется тем, что переданные результаты работ попадают в область регулирования авторского права, а это означает, что даже при добросовестном исполнении сторонами государственного контракта его условий и передачей исполнителем заказчику результатов работ в полном объеме, возможны споры относительно использования в дальнейшем заказчиком полученных результатов работ. Обеспечить защиту прав государства в полном объеме в данной ситуации поможет не только тщательное формулирование условий государственного контракта (договора), но и соблюдение ряда процедур по контролю за выполнением договора, учету документации, приему и учету прав на результаты интеллектуальной деятельности, полученные по государственному контракту, о чем и пойдет речь ниже.
В соответствии с п. 6.1 “Положения о порядке работы конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям ФЦП “Электронная Россия (2002 – 2010 годы)”, утвержденным Председателем конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям ФЦП “Электронная Россия (2002 – 2010 годы)” Цереновым Ц.В. “__”_______ 2004 года, департамент, являющийся заказчиком темы конкурса (далее по тексту - “департамент-заказчик”), взаимодействует с победителями конкурса по всем вопросам, возникающим при выполнении работ, а также отвечает за организацию и надлежащую приемку выполненных ими работ.
В связи с вышеизложенным, было бы целесообразно возложить на соответствующий департамент-заказчик обязанности по ведению учета государственных контрактов, с последующей оперативной передачей информации в единый каталог, который содержал бы информацию как по отработанным контрактам, так и по еще исполняемым договорам.
Предлагаем следующую процедуру действий:
1.1. После определения конкурсной подкомиссией победителя конкурса, составления соответствующего протокола и передачи необходимых для заключения контракта документов департаменту-заказчику, последний на основе имеющихся материалов и государственного контракта (который должен быть заключен с исполнителем в течение 20 дней с момента подписания итогового протокола) заводит Учетное дело, в котором будут отражаться все существенные факты в связи с выполнением данного государственного контракта, а также храниться экземпляр государственного контракта и прилагаться вся документация, связанная с выполнением контракта.
1.2. Отдельным документом в Учетном деле будет оформляется опись документации по контракту, содержащейся в деле.
1.3. Обязательной составляющей делопроизводства по исполняемому контракту должна быть “Индивидуальная карта договора” (далее - “карта”), в которой в сжатой (конспективной) форме отражалась бы следующая информация:
дата заключения и номер контракта;
наименование департамента-заказчика, который осуществляет контроль за исполнением контракта и ведение Учетного дела;
наименование сторон государственного контракта (договора), предмет контракта (в общем виде, без детализации);
даты фактического поступления от исполнителя результатов по выполняемым работам и наименования данных результатов. В карте отражаются как промежуточные результаты работ, официально поступающие от исполнителя, так и конечные;
даты оплаты заказчиком работ исполнителя (в том числе авансы), суммы платежей;
краткая информация об официальной переписке между заказчиком и исполнителем по вопросам выполнения государственного контракта;
штрафы, пени иные меры ответственности, фактически применявшиеся к сторонам в связи с неисполнением условий государственного контракта (договора);
даты проведения заказчиком проверок работы исполнителя со ссылкой на соответствующие протоколы, фиксирующие итоги вышеуказанных проверок;
информация о дополнительных соглашениях к государственному контракту (договору), заключенных сторонами;
номера и даты протоколов и иных документов, закрепляющих результаты экспертизы выполненных и переданных заказчику для приема результатов работ;
даты подписания актов сдачи-приема выполненных работ и сверки взаиморасчетов.
1.4. Департамент-заказчик осуществляет оформление всей вышеуказанной документации. Данные вносятся в карту соответствующими должностными лицами по мере обновления информации, совершения сторонами договора юридически значимых действий в связи с исполнением контракта. Вся переписка и документация подшиваются в Учетное дело.
1.5. Учетное дело будет считаться закрытым после исполнения сторонами всех обязательств по договору и соответствующего документарного закрепления такого исполнения. Как правило, это будет момент подписания окончательных актов сдачи-приемки выполненных работ и окончательного акта сверки взаиморасчетов (если таковой будет подписываться в виде отдельного документа), о чем делается соответствующая запись в Индивидуальную карту договора.
Факт закрытия Учетного дела целесообразно было бы оформлять отдельным актом, который подписывался бы одновременно с подписанием окончательных актов сдачи-приемки работ председателем приемочной комиссии, осуществляющей приемку работ по контракту, а также представителями департамента-заказчика, ответственными за ведение Учетного дела.
1.6. После закрытия Учетного дела, оно передается на хранение в архив, в специально сформированный отдел по данного вида договорам, где ему присваивается соответствующий номер и оно ставится на учет.
Вышеописанный порядок учета позволит, во-первых, в значительной степени повысить уровень контроля со стороны заказчика за процессом выполнения исполнителем условий государственного контракта, поскольку все данные о выполнении/невыполнении условий договора будут надлежащим образом оперативно фиксироваться и инициировать соответствующие действия со стороны должностных лиц Минэкономразвития; во-вторых, систематизированная и доступная информация по исполнению контракта значительно увеличит возможности заказчика в процессе использования полученных им результатов интеллектуальной деятельности (в особенности, в случае возникновения необходимости защиты своих прав на РИД).
Особое внимание следует обратить на порядок сдачи-приемки результатов работ.
П. 6.2 “Положения о порядке работы конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям ФЦП “Электронная Россия (2002 – 2010 годы)”, утвержденным Председателем конкурсной подкомиссии по программным мероприятиям ФЦП “Электронная Россия (2002 – 2010 годы)” Цереновым Ц.В. “__”_______ 2004 года, гласит: “С целью приемки работ, выполненных организациями-победителями по заключенным государственным контрактам, создается приемочная комиссия, состоящая из числа представителей конкурсной подкомиссии, заинтересованных органов государственной власти, Экспертного совета, а также других независимых экспертов”. Решение о назначении представителей конкурсной подкомиссии, которые войдут в состав приемочной комиссии, принимается на итоговом заседании конкурсной подкомиссией при определении победителя конкурса. При этом, как мы уже писали выше, в соответствии с п. 6.1 вышеуказанного Положения, отвечает за организацию и надлежащую приемку выполненных работ департамент-заказчик. Формулировка пункта 6.1 в этом отношении не очень удачная, поскольку ответственность за надлежащую приемку работ должна, по идее, нести вся приемочная комиссия. По-видимому, при формулировке пункта 6.1 все-таки имелось в виду, что департамент-заказчик будет нести ответственность непосредственно за организацию самого процесса сдачи-приемки.
При осуществлении сдачи-приемки выполненных работ следует выделить следующие направления, которые в обязательном порядке должны будут отражаться в приемо-сдаточных актах:
1. Передача исполнителем заказчику произведений, созданных в результате выполнения государственного контракта (программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем).
Указывается наименование произведения (в соответствии с заданием заказчика), виды носителей, на которых оно передается, количество передаваемых экземпляров на каждом носителе.
Указывается сопутствующая документация, необходимая для использования передаваемых РИД, виды носителей, на которых она передается, количество передаваемых экземпляров.
Указывается форма передачи исходного кода, виды носителей, количество передаваемых экземпляров.
Указываются имущественные права на РИД, которые передаются заказчику в связи передачей РИД. Объем прав определяется на основании соответствующих условий государственного контракта (договора).
Указывается на выполнение обязанности по установке, наладке, проведению испытаний и введению в действие передаваемых результатов, в случае, если таковые обязанности были возложены на исполнителя государственным контрактом.
2. Передача исполнителем прав на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие третьим лицам, которые исполнитель должен приобрести в соответствии с условиями государственного контракта (договора) в пользу заказчика.
Указывается объем передаваемых прав, основание приобретения прав исполнителем в пользу заказчика (например, ссылка на соответствующий договор).
Указывается форма передачи вышеуказанных прав, количество передаваемых экземпляров произведений, виды носителей, необходимая сопутствующая техническая и прочая документация.
3. Передача исполнителем технического оборудования.
Указывается наименование, количество, комплектность, основные технические характеристики (в соответствии с условиями государственного договора).
Фиксируется выполнение обязанности по установке и наладке оборудования (если таковая была предусмотрена договором).
Перечисляется передаваемая сопутствующая документация, форма ее передачи, количество экземпляров.
4. Указываются иные результаты работ, документы, материалы и пр., которые должны были быть переданы в соответствии с условиями государственного контракта (договора).
До внесения изменений в законодательство и правительственные нормативно-правовые акты, регулирующие порядок учета объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих Российской Федерации, Министерству экономического развития и торговли РФ рекомендуется вести “Реестр объектов интеллектуальной собственности, созданных при выполнении работ по государственным контрактам (договорам) с Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации(далее по тексту - “Реестр”). Правила ведения Реестра устанавливаются разделом 6 “Положения о порядке размещения заказов на поставки товаров, оказание услуг, выполнение работ, в том числе научно-исследовательских и опытно-конструкторских, для нужд ФЦП "Электронная Россия"”.